Los derechos contractuales también deben tener límites

frustration 05Ayer me pidieron que le echara un ojo a una cláusula de un contrato de licencia de software.  Mi cliente estaba algo preocupado porque su contraparte quería auditarlo en cuanto al uso del software objeto del contrato.  Cabe mencionar que se trata de un contrato bastante caro ya que se refiere a uno de esos softwares mundiales de ERP.

El problema es que, segun mi cliente, la contraparte ya estaba tomando la costumbre de auditar cada año y, después de la auditoría, regresar con que había que pagar más dinero debido a errores en el uso del software o bien porque se estaban usando licencias adicionales a las contratadas, etc.

Estamos hablando de aumentos en regalias de mas o menos USD $150k anuales.

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Firma Primero y Luego Actúa

Este comentario será breve.  El deber ser en cuestiones de contratos es:  Firma primero y luego actúa.

Desgraciadamente, en la realidad, muchas veces primero se actúa y luego se pretende documentar lo actuado y eso, en muchas ocasiones, no solo es inconveniente sino que, además, complica o, incluso, hace imposible negociar ciertas cuestiones con la contraparte.

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La Demandaron por Ser Fea y Perdió la Demanda

Pues sí, como lo leiste en el título de este post, resulta que en China, un hombre demandó a su esposa porque ésta nació fea y luego de invertir mas de USD 100,000 en cirujías plásticas pues, obvio, quedó muy guapa.  Este cuate se casó con ella y tuvo hijos… feos! Obvio.  Aqui puedes ver un artículo sobre el tema.

Bueno, mi post no tiene tanto que ver con los Chinitos si no mas bien con los conceptos de “error” y de “dolo”.

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Cláusula de Garantías. Un Ejemplo.

Cuando compramos algún producto o servicio, siempre debiéramos tener en cuenta la garantía del mismo… pero, como debe ser una cláusula de garantía en un contrato?  Aquí te presento un ejemplo redactado para la mayor protección del cliente:

 

Garantías. El Proveedor garantiza que:

(a) Los productos adquiridos bajo este contrato son nuevos, comercializables, adecuados para los usos pretendidos, libres de defectos en cuanto a sus materias primas, manufactura, ensamble, mano de obra y diseño, por lo que cumplen con las especificaciones ofrecidas del producto;

(b) Los servicios que se presten bajo este contrato serán realizados por personal capacitado y profesional del Proveedor y de conformidad con las especificaciones y alcances acordados por las partes;

(c) Los productos cumplen con las leyes, reglamentos y normas oficiales mexicanas aplicables;

(d) Los servicios se llevarán a cabo de conformidad con las leyes, reglamentos y normas oficiales mexicanas aplicables;

Las garantías estipuladas en esta cláusula estarán vigentes durante los 12 meses siguientes a la recepción de los productos y/o servicios por parte del Cliente.

En caso de defectos de los productos y/o servicios, una vez notificado respecto del defecto descubierto, el Proveedor deberá:

(i) Reparar o reemplazar el producto de que se trate sin costo alguno para el Cliente,

(ii) Re-trabajar los servicios, sin costo alguno para el Cliente, hasta que éstos cumplan con las garantías otorgadas,

(iii) Indemnizar al Cliente respecto de los daños y perjuicios que éste hubiere sufrido como consecuencia del defecto y

(iv) Defender y sacar en paz y a salvo al Cliente respecto de reclamo de terceros que sean consecuencia (1) del defecto presentado, (2) de infringimientos de patentes o marcas en razón de la manufactura, uso o venta de los productos o (3) la muerte o lesiones a cualquier persona, daño en propiedad o pérdida económica.

La notificación al proveedor respecto de defectos encontrados deberá realizarse al domicilio señalado mas adelante en este documento.

Como puedes ver, la idea de una cláusula de garantía como la que te propongo es proteger al cliente de cualesquiera defectos en los productos o servicios, así como hacer responsable al proveedor de las consecuencias de dichos defectos.

Que opinas?  Le falta o le sobra?

Analicemos la Cláusula

Hace rato revisaba un contrato de arrendamiento y me llamó la atención la siguiente cláusula que, en mi opinión, esta mal redactada en perjuicio del arrendador (que es quien redactó el contrato).  Como la redacción de la cláusula perjudica al arrendador (que es mi contraparte), decidí no cambiarla.

La cláusula dice asi:

Si por cualquier causa la Arrendataria no liquidara algún adeudo pendiente al término de la vigencia y no tuviera desocupado y devuelto el Inmueble, la renta se incrementará en un 10%, misma que se causará hasta la fecha de entrega material y jurídica del Inmueble y deberá ser pagada dicha renta mensualmente por anticipado conforme a este contrato.

Desglocémosla:

 

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Cuidado con los Negocios entre Amigos

Ayer me llamó un conocido para pedirme una opinión… estaba preocupado.

Resulta que hace tiempo inició un negocio con unos amigos de el… traían una buena idea y, obvio, estaban entusiasmados.  Como muchas veces pasa, platicaron y se pusieron de acuerdo y le dieron para adelante. Nunca firmaron nada.  Error.

Pasó algo de tiempo y el negocio no fue tan bien como esperaban.  Platicaron.  Se pusieron mas o menos de acuerdo.  Continuaron.

Pasó mas tiempo aun y el negocio definitivamente cerró.  Platicaron.  No se pusieron de acuerdo.  Iniciaron los problemas entre ellos.

Te suena familiar?  A mi si. Leer más

Que No Pretendan Obligarte…

Muchas veces me ha tocado revisar documentos donde una de las partes pretende obligar a un tercero que no forma parte del contrato…. si, ya se… suena raro, verdad? Pero sucede… veamos un ejemplo.

La empresa vendedora firma un contrato con la empresa compradora y, como la empresa compradora forma parte de un grupo corporativo, la empresa vendedora incluye en su contrato algo mas o menos así: Leer más

ExWorks… Ven por lo que Compraste

Continuando con la serie sobre los Incoterms 2010, hoy voy a abordar brevemente el Incoterm “ExWorks” que, como el título de este post lo indica, aplica cuando el vendedor pone los bienes a dispocisión del comprador en las instalaciones del vendedor.

Como recordarás, en el artículo pasado toqué el tema del Incoterm “Libre a Bordo“.

ExWorks es el Incoterm que impone las mayores obligaciones al comprador y las mínimas al vendedor, de tal manera que el comprador esta obligado a erogar todos los costos de transportación y los riesgos de pérdida de la mercancía. Leer más

Libre a Bordo? Solo en Barcos

Pretendo iniciar una nueva serie de artículos, ahora relacionados con los famosos Incorterms, ya que en muchas ocasiones la gente los emplea equivocadamente.

Como sabemos los Incorterms son una serie de términos comerciales predefinidos por la Cámara Internacional de Comercio y buscan homologar la forma en la que los comerciantes establecen sus responsabilidades (vendedor-comprador). Cabe mencionar que, si bien esta terminología se generó pensando en el comercio internacional, su uso se ha propagado tambien al comercio nacional. Otra cosa que hay que señalar es que han habido diferentes versiones de los Incoterms y la que actualmente esta vigente es la del 2010.

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Una Cláusula Ilógica

Uff hace ya mucho tiempo que no escribía… de verdad que me da pena pero muchas cosas han pasado en mi vida profesional…. ya les iré contando.

Por lo pronto, quiero compartirles la redacción de una cláusula completamente ilógica… esta cláusula la propuso mi contraparte en una negociación de un contrato de suministro de partes, donde yo represento al vendedor.  La cláusula esta en inglés, pero ahorita la traducimos.  Dice así:

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